收取商業(yè)承兌匯票注意什么，做好這7點(diǎn)，你會(huì)很受益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》，票據(jù)作為一種支付方式，分為匯票、本票和支票，而其中的匯票因出票人不同分為又分為銀行匯票和商業(yè)匯票，顧名思義銀行匯票是銀行出具的，商業(yè)匯票是非銀行單位出具的票據(jù)。根據(jù)《支付結(jié)算辦法》，商業(yè)匯票分為商業(yè)承兌匯票和銀行承兌匯票。銀行承兌匯票是商業(yè)單位開(kāi)具的，以銀行信用為擔(dān)保，到期后銀行見(jiàn)票即付，商業(yè)承兌匯票是商業(yè)單位開(kāi)具以承兌人的信用為擔(dān)保，到期后持票人要求承兌人(即付款人)無(wú)條件支付票款。因此，銀行承兌匯票一般不會(huì)出現(xiàn)無(wú)法承兌的情況，接受銀行承兌匯票基本沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)，而商業(yè)承兌匯票有可能出現(xiàn)無(wú)法承兌的情況，存在著很大的風(fēng)險(xiǎn)。所以本文僅討論商業(yè)承兌匯票支付的風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)，本文中的“商票”僅指“商業(yè)承兌匯票”。
在當(dāng)前房地產(chǎn)市場(chǎng)總體下行和房地產(chǎn)企業(yè)忙于跑馬圈地形勢(shì)下，房開(kāi)企業(yè)的現(xiàn)金流普遍緊張，由此催生出很多開(kāi)發(fā)企業(yè)向承包人開(kāi)具 商票。如上所述，商業(yè)承兌匯票是以一般企業(yè)作為支付主體的，信用指數(shù)差、承兌時(shí)間長(zhǎng)。商業(yè)承兌匯票支付存在哪些風(fēng)險(xiǎn)，施工單位遇到合同中約定“商票支付”時(shí)應(yīng)如何識(shí)別和應(yīng)對(duì)呢?孫律師撰寫(xiě)此文，簡(jiǎn)要談?wù)勆虡I(yè)承兌匯票支付的風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)。
一、“商票支付”的風(fēng)險(xiǎn)
1、商業(yè)承兌匯票無(wú)法承兌
本文開(kāi)篇說(shuō)到，商業(yè)承兌匯票是以承兌人的信用作為擔(dān)保，那么就有可能出現(xiàn)到期無(wú)法承兌的情況。
2、喪失優(yōu)先受償權(quán)
若結(jié)算后建設(shè)單位以商業(yè)承兌匯票支付工程款，施工單位很可能喪失優(yōu)先受償權(quán)，理由如下：
一是商票本身存在一定的付款期限，最長(zhǎng)為一年，再加上結(jié)算期限，一般來(lái)說(shuō)會(huì)超過(guò)優(yōu)先受償權(quán)行使期限。
二是當(dāng)建設(shè)單位以商票的方式支付工程款后，在沒(méi)有特別約定的情況下，建設(shè)單位已經(jīng)完成了工程款的支付，施工單位與建設(shè)單位之間變成了票據(jù)關(guān)系。若商票到期無(wú)法承兌，施工單位只能追究建設(shè)單位票據(jù)無(wú)法承兌的責(zé)任，而不能依據(jù)建設(shè)施工合同向建設(shè)單位索要工程款，也就喪失了優(yōu)先受償權(quán)。
3、商業(yè)承兌匯票難以變現(xiàn)
商票難以變現(xiàn)的原因有三個(gè)，一是商票存在一定的付款期，施工單位需要等商票到期后去承兌;二是施工單位下游企業(yè)一般不會(huì)接受施工單位以商票的方式支付工程款，商票很難背書(shū)給下游單位，三是若施工單位在商票到期前很難辦理貼現(xiàn)
二、如何識(shí)別“商票支付”
1、明示的“商票支付”
明示的“商票支付”即在合同文本中直接約定以商票的方式支付工程款。
2、暗示的“商票支付”
暗示的商票支付是指合同中并未明確約定“商票支付”條款，而是約定類似“承包人接受發(fā)包人一切的支付方式”，建設(shè)單位以此直接支付給施工單位商票。
3、被迫的“商票支付”
被迫的“商票支付”是指在施工過(guò)程中建設(shè)單位要求用商票支付工程款，承包人基于各種原因不得不接受。
三、案例解讀
1、中建某局訴投資公司票據(jù)付款糾紛
基本案情：2017年1月，中建某局與案外人大慶公司簽署《關(guān)于大慶某項(xiàng)目竣工結(jié)算尾款支付的會(huì)議紀(jì)要》，確認(rèn)大慶公司在2017年1月25日前以商業(yè)承兌匯票的形式支付給中建某局4,850萬(wàn)元，承兌期限為6個(gè)月，如商業(yè)承兌匯票到期未能承兌，則應(yīng)自承兌期限屆滿之日起支付按年利率12%計(jì)算的延期利息。基于此，作為大慶公司的關(guān)聯(lián)公司即某投資公司向中建某局出具了5張電子商業(yè)承兌匯票。上述匯票到期后，原告提示付款，但被告僅于2017年9月14日兌付了金額為890萬(wàn)元的匯票，而未履行其余4張匯票的付款義務(wù)，余額始終不足以兌付其余票據(jù)款3,960萬(wàn)元。
裁判結(jié)果：某投資公司支付中建某局3960萬(wàn)元及逾期付款利息。
2、混凝土公司訴中建某局定作合同糾紛
基本案情：2014年，混凝土公司、中建某局簽訂《商品混凝土供貨合同》，約定混凝土公司為中建某局承建的某項(xiàng)目定作混凝土，在過(guò)程中混凝土公司起訴要求中建某局支付工程進(jìn)度款，雙方自愿協(xié)商同意相關(guān)付款由中建某局以電子商票方式支付，商票貼息部分全部由中建某局承擔(dān)，貼息以混凝土公司提供的貼息憑證為準(zhǔn)。后該案調(diào)解。在合同履行完畢后，雙方對(duì)于貼息費(fèi)用及應(yīng)付工程款存在爭(zhēng)議，故混凝土公司起訴。
裁判結(jié)果：中建某局支付混凝土工程款及貼息費(fèi)用。
筆者解讀
這兩個(gè)案件事實(shí)極為簡(jiǎn)單，筆者就商票支付問(wèn)題提示以下三點(diǎn)：
一是在施工單位在接受商票支付時(shí)，最好明確約定到期無(wú)法承兌的違約責(zé)任或者延期付款利息。約定違約責(zé)任可以在商票無(wú)法承兌時(shí)，更好的維護(hù)自身權(quán)益。
二是商票由第三方開(kāi)具，應(yīng)約定在商票無(wú)法兌付時(shí)，施工單位有權(quán)要求建設(shè)單位繼續(xù)支付工程款。如第一個(gè)案件中，設(shè)想投資公司在判決后仍無(wú)法支付，那么施工單位也難以要求建設(shè)單位支付，所以在商票由第三方出具時(shí)應(yīng)約定無(wú)法兌付時(shí)建設(shè)單位繼續(xù)支付工程款的責(zé)任。
三是要明確貼現(xiàn)費(fèi)用的承擔(dān)。為了防止雙方就貼現(xiàn)費(fèi)用爭(zhēng)議，企業(yè)在約定以商票支付款項(xiàng)時(shí)，應(yīng)對(duì)貼現(xiàn)費(fèi)用約定明確。
四、“商票支付”風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)
上文說(shuō)到，接受商業(yè)承兌匯票支付對(duì)于施工企業(yè)的影響主要有三點(diǎn)：一是無(wú)法承兌，二是喪失優(yōu)先受償權(quán)，三是難以變現(xiàn)。筆者從七個(gè)方面闡述如何應(yīng)對(duì)上述風(fēng)險(xiǎn)。
1、不接受商票支付
應(yīng)對(duì)商業(yè)承兌匯票支付風(fēng)險(xiǎn)最直接、最徹底的辦法就是不接受商票支付，但是由于建設(shè)單位和施工單位地位不對(duì)等，施工單位一般只有在以下情況才能不接受商票支付。
(1)沒(méi)有約定商票支付。即在合同中沒(méi)有約定商票支付工程款，若建設(shè)單位提出以商票支付工程款，施工單位有權(quán)不接受。
(2)商票約定不明。是指在合同中約定了以商票支付工程款，但是對(duì)于出票人、承兌人未明確約定。根據(jù)《合同法》第六十一條規(guī)定，當(dāng)事人就價(jià)款內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，第六十二條規(guī)定，當(dāng)事人就合同履行方式約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。對(duì)于建設(shè)工程，有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式是建設(shè)單位按期足額支付工程款。若建設(shè)單位支付的商票的出票人、承兌人非建設(shè)單位，為資信較差的企業(yè)，施工單位有權(quán)不接受商票，要求建設(shè)單位直接支付工程款。
(3)承兌人喪失商業(yè)信用。是指建設(shè)單位已經(jīng)開(kāi)具的商票不能承兌或者出現(xiàn)了其它喪失商業(yè)信用的情形，如：①、被列為失信被執(zhí)行人;②、符合合同法六十八條的四種情形：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);喪失商業(yè)信譽(yù);有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
2、有條件接受商票
有條件接受商票是指在合同中未約定商票支付，但是為了施工單位自身利益或者避免建設(shè)單位與施工單位關(guān)系決裂，而不得不在一定條件下接受商票。在這種情形下，施工單位可以采取以下措施避免風(fēng)險(xiǎn)。
(1)支付資金成本。履約過(guò)程中建設(shè)單位提出以商票支付工程款，很大原因是由于建設(shè)單位無(wú)法及時(shí)支付工程款，從合同本身來(lái)說(shuō)，是建設(shè)單位違約，是要求施工單位墊資施工。那么，作為守約方的施工單位，有權(quán)要求建設(shè)單位支付自己所承擔(dān)的資金成本。
(2)更改合同條件。在過(guò)程中建設(shè)單位提出以商票支付工程款，一般是由于建設(shè)單位短期內(nèi)沒(méi)有現(xiàn)金支付工程款，是建設(shè)單位有求于施工單位。因此，施工單位應(yīng)抓住機(jī)會(huì)，要求更改合同中對(duì)自身不利的事項(xiàng)，從而平衡商票支付風(fēng)險(xiǎn)。
(3)要求提供擔(dān)保。在過(guò)程中建設(shè)單位提出以商票支付工程款，施工單位應(yīng)核實(shí)建設(shè)單位資信情況，若發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位資信情況不良時(shí)，應(yīng)要求建設(shè)單位提供擔(dān)?；蛘咭蟮谌藫?dān)保，以此來(lái)確保商票可以承兌或者可以通過(guò)其它方式回收工程款。
3、分?jǐn)偵唐背杀?/strong>
分?jǐn)偵唐背杀臼侵甘┕挝粦?yīng)與建設(shè)單位就商票支付進(jìn)行談判，要求建設(shè)單位承擔(dān)或者分?jǐn)偵唐背杀?。商票成本分為兩塊，一是資金成本，即商票到期付款前，施工單位承擔(dān)的資金成本;二是貼現(xiàn)成本。
4、商票風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁
商票風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁是指在合同中約定了以商票支付工程款時(shí)，施工單位應(yīng)提前策劃，在分供招標(biāo)階段即設(shè)置商票支付分供單位工程款條款，將商票背靠背轉(zhuǎn)移給分供單位，將商票風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁。
5、約定無(wú)法承兌的違約責(zé)任
建設(shè)單位提出以商票支付工程款時(shí)，施工單位應(yīng)與建設(shè)單位約定商票無(wú)法承兌的違約責(zé)任，違約責(zé)任包含兩塊：一是商票無(wú)法承兌時(shí)建設(shè)單位應(yīng)支付逾期付款利息，二是在商票無(wú)法承兌時(shí)施工單位有權(quán)要求建設(shè)單位繼續(xù)支付工程款。
6、保留索要工程款和繼續(xù)承兌的選擇權(quán)
若商業(yè)承兌匯票出票人和承兌人都非建設(shè)單位，是建設(shè)單位關(guān)聯(lián)公司時(shí)。施工單位應(yīng)和建設(shè)單位約定，在商票無(wú)法承兌，施工單位有權(quán)選擇要求建設(shè)單位繼續(xù)工程款或者要求承兌人繼續(xù)承兌。
7、保留工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)
上述說(shuō)到，在現(xiàn)行法律規(guī)定下，優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。那么結(jié)算期加上商業(yè)承兌匯票付款期，一般來(lái)說(shuō)肯定超過(guò)了優(yōu)先受償權(quán)的行使期限，也就是說(shuō)在現(xiàn)行法律規(guī)定下，接受商票即意味著放棄了優(yōu)先受償權(quán)。
但是，在即將出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》(送審稿)中，將建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的期限規(guī)定為“承包人行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月、自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日起算”。若是在此規(guī)定下，施工單位在接受商票時(shí)應(yīng)如何保護(hù)自身優(yōu)先受償權(quán)呢?筆者給出以下幾種建議：
(1)縮短商票付款期。根據(jù)司法解釋二送審稿的規(guī)定，施工單位行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程款之日起六個(gè)月。而商票的付款期限是由建設(shè)單位和施工單位約定的，那么若是商票付款期短于6個(gè)月，在商票無(wú)法承兌的情況下且約定了無(wú)法承兌時(shí)建設(shè)單位繼續(xù)支付工程款，施工單位仍可以行使優(yōu)先受償權(quán)。
(2)約定商票期滿之日為工程款應(yīng)當(dāng)給付之日。即將建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)給付工程款之日延后。以此保證施工單位在商票無(wú)法承兌時(shí)，仍有權(quán)要求建設(shè)單位支付工程款并享有優(yōu)先受償權(quán)。
(3)約定無(wú)法承兌時(shí)繼續(xù)支付工程款。施工單位在接受商票后喪失優(yōu)先受償權(quán)的一個(gè)理由是在接受商票后，建設(shè)單位已經(jīng)履行完對(duì)工程款的支付義務(wù)，施工單位與建設(shè)單位之間是票據(jù)關(guān)系。因此，施工單位在接受商票時(shí)應(yīng)與建設(shè)單位約定，在商票無(wú)法承兌時(shí)，建設(shè)單位應(yīng)繼續(xù)支付工程款，以此保證施工單位有權(quán)行使優(yōu)先受償權(quán)。
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