前言
隨著外部融資環(huán)境持續(xù)收緊，房地產企業(yè)因承受較大資金壓力和降杠桿壓力，紛紛加大發(fā)行融資成本較低的商票。根據(jù)中銀證券關于房地產行業(yè)的研究報告顯示，2017-2020年房地產板塊應付票據(jù)始終保持50%以上的同比增速。2020年8月，監(jiān)管部門為控制房地產企業(yè)有息負債規(guī)模，對重點房企按“紅-橙-黃-綠”四檔融資管理，并設置了“三道紅線”，而商票在會計科目中計入應付賬款，避開了“三道紅線”對有息負債的監(jiān)管，進一步受到房地產企業(yè)的青睞。
2021年以來，商票爆雷事件屢屢發(fā)生。根據(jù)上海票據(jù)交易所最新公布的企業(yè)持續(xù)逾期名單顯示，截止2022年5月31日，付款逾期的企業(yè)數(shù)量為2553家，占上海票據(jù)交易所注冊企業(yè)（含財務公司）數(shù)量4.67%，其中房地產相關企業(yè)逾期數(shù)量占總逾期數(shù)量50%以上。因此，商票到期被拒絕付款后的權利救濟成為施工企業(yè)共同關注的問題。
一、商票到期被拒絕付款后，承包人可以根據(jù)票據(jù)法律關系行使票據(jù)追索權
商票到期被拒絕付款后，發(fā)包人與承包人存在兩種法律關系，一是票據(jù)法律關系，二是建設工程施工合同法律關系。根據(jù)《票據(jù)法》第六十一條“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權?！鄙唐钡狡诒痪芙^付款時，承包人作為持票人可以向背書人、出票人、保證人、承兌人等行使追索權。
若承包人主張票據(jù)法律關系，一般需要證明以下三點：一是其作為持票人的合法性、真實性；二是提供被拒絕承兌或者被拒絕付款的有關證明；三是未逾期提示付款。
二、商票到期被拒絕付款后，承包人可以根據(jù)建設工程施工合同法律關系向發(fā)包人主張工程款
建設工程施工合同法律關系是發(fā)包人與承包人之間授受票據(jù)的原因關系，即發(fā)包人使用商票代替現(xiàn)金向承包人支付工程款。若商票到期被拒付，發(fā)包人仍負有向承包人支付工程款的給付義務，即承包人有權基于建設工程施工合同向發(fā)包人主張工程款。需要注意的是，若發(fā)包人與承包人之間約定承包人收到商票即視為發(fā)包人已支付工程款，在承包人在收到商票后，會被認為發(fā)包人的付款義務已履行完畢，承包人基于建設工程施工合同法律關系要求發(fā)包人支付工程款的請求可能不被法院支持，需依據(jù)票據(jù)法律關系主張權利。
在（2021）最高法民申6965號安徽三建工程有限公司、東至縣漢唐置業(yè)有限公司建設工程施工合同糾紛中，最高院認為“本案中，雙方并未約定商業(yè)匯票出具后原因債權就消滅，故二審判決認定安徽三建只能依據(jù)票據(jù)法律關系另行起訴，為適用法律錯誤。”說明最高院認為若發(fā)、承包人約定商票交付等同于合同之債已得清償，則承包人需依據(jù)票據(jù)法律關系主張權利。
三、一般而言，除雙方另有特殊約定，承包人作為持票人享有行使追索權或者主張工程款的選擇權
除雙方另有特殊約定，承包人作為持票人既可以依據(jù)票據(jù)法律關系行使票據(jù)追索權，也可以依據(jù)建設工程施工合同法律關系主張工程款。法律未限制當事人的選擇權，上述兩項權利的主張并無必然的先后順序，承包人可擇一主張權利。
例如在（2019）最高法民終1341號山河建設集團有限公司、湖北宏信房地產開發(fā)有限公司建設工程施工合同糾紛中，最高院認為“案涉13張商業(yè)承兌匯票不應視為已付工程款，理由如下：其一，宏信公司向山河集團支付13張商業(yè)承兌匯票，目的在于支付工程款，屬于清償債務方式中的一種。在案證據(jù)顯示，案涉13張商業(yè)承兌匯票系因余額不足而被銀行拒絕承兌，山河集團對此不存在過錯。該13張商業(yè)承兌匯票并未實際產生償付9500萬元工程款的效力，山河集團有權要求宏信公司繼續(xù)履行支付該9500萬元工程款的義務。
其二，《中華人民共和國票據(jù)法》第六十一條規(guī)定的票據(jù)追索權是“可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權”，是使得持票人享有向背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權的權利，而非限制持票人只能通過票據(jù)追索權主張權利，該條規(guī)定并不排斥持票人依據(jù)基礎法律關系或原因行為主張權利。本案中，山河集團提起的是建設工程施工合同糾紛訴訟，山河集團與宏信公司是建設工程施工合同的相對方，宏信公司負有向山河集團支付工程款的給付義務。
匯票只是支付工程款的一種手段，山河集團已經提交證據(jù)證明案涉13張商業(yè)承兌匯票無法承兌，且明確要求在本案中向宏信公司繼續(xù)主張被拒絕承兌匯票對應數(shù)額的工程款給付義務，此種情形下，應當尊重債權人根據(jù)基礎法律關系主張權利的選擇，一審判決認定山河集團應通過行使票據(jù)追索權主張權利，將另行訴訟的不利益分配給了債權人，屬認定不當。其三，山河集團二審新提交的《情況說明》顯示，宏信公司知曉案涉13張商業(yè)承兌匯票無法承兌的事實，并認可該13張商業(yè)承兌匯票共計9500萬元不予抵減欠付工程款。此種情形下，宏信公司主張已經通過商業(yè)承兌匯票方式向山河集團支付9500萬元工程款，山河集團應通過票據(jù)追索權另行主張該9500萬元工程款的理由不能成立，本院不予支持?！?/span>
四、即使承包人同意采用商票形式支付工程款，且發(fā)包人已另行支付利息，若商票到期被拒絕付款，承包人仍有權向發(fā)包人主張工程款
有觀點認為，在承包人同意發(fā)包人使用商票支付工程款，且發(fā)包人已另行支付利息的情況下，應認為發(fā)包人已按約支付相關工程款，承包人應另行依據(jù)票據(jù)法律關系主張票據(jù)追索權。但筆者認為上述 觀點忽視了商票只是一種支付方式，商票沒有承兌的情況下不應產生清償工程款的效力。
在（2021）最高法民申6965號安徽三建工程有限公司、東至縣漢唐置業(yè)有限公司建設工程施工合同糾紛中，二審安徽高院以當事人同意采用商業(yè)承兌匯票形式支付且東至漢唐已實際支付商票部分利息為由，認為東至漢唐公司已按約支付2800萬元工程款，認定安徽三建只能依據(jù)票據(jù)法律關系另行起訴；
但最高院再審認為“本案中，東至漢唐公司向安徽三建公司出具四張共計2800萬商業(yè)承兌匯票，目的在于支付工程款，但四張匯票到期后，東至漢唐公司并未實際兌付。雙方于2019年9月20日簽訂的《還款計劃書》中亦明確‘由于債務人資金回籠困難等原因，未能按期承兌’，截至目前東至漢唐公司并未償還此款項，因此東至漢唐公司并未實際支付該2800萬款項。東至漢唐公司支付部分利息，是基于雙方之間《商票保貼業(yè)務合作協(xié)議》的約定，不能因利息的支付就認定2800萬元款項已經支付。
該2800萬元屬于工程款的一部分，債權的產生是基于雙方之間的建設工程施工合同，商業(yè)匯票的出具只是一種支付方式，故在商業(yè)匯票沒有得到承兌的情形下，不產生償付2800萬元工程款的效力，安徽三建公司有權要求東至漢唐公司繼續(xù)履行支付該2800萬元工程款的義務。”
五、主張行使追索權與主張工程款對承包人的權益影響
首先，承包人主張工程款的同時有權一并主張建設工程價款優(yōu)先受償權，而票據(jù)追索權僅為普通債權，無法獲得優(yōu)先受償。建設工程價款優(yōu)先受償權優(yōu)先于抵押權、優(yōu)先于普通債權，若作為發(fā)包人的房地產企業(yè)經營惡化、資產負債率較高，承包人主張工程款其權益能夠得到更有利的保障。
其次，建設工程施工合同糾紛和票據(jù)糾紛適用的法律規(guī)范不同，舉證責任不同。建設工程施工合同糾紛中，承包人需要證明其已經按照約定履行了合同義務及應付款金額，證明案件事實的責任主要在承包人一方，舉證責任較重，若工程價款需要通過鑒定，則訴訟時間較長。而票據(jù)糾紛中，承包人作為持票人證明其持有效票據(jù)并履行了程序性的義務，證明案件事實的責任主要在發(fā)包人，舉證責任較輕。若發(fā)包人資金狀況良好，承包人主張行使追索權能夠較快速回籠資金。
第三，時效不同。建設工程施工合同糾紛適用普通訴訟時效，根據(jù)《民法典》第一百八十八條，訴訟時效一般為三年；票據(jù)糾紛中，《票據(jù)法》第十七條規(guī)定“票據(jù)權利在下列期限內不行使而消滅：（一）持票人對票據(jù)的出票人和承兌人的權利，自票據(jù)到期日起二年,...；（三）持票人對前手的追索權，自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起六個月；（四）持票人對前手的再追索權，自清償日或者被提起訴訟之日起三個月。”
結語
2021年以來，許多房地產企業(yè)陷入資金和信用危機，頭部房地產企業(yè)經營狀況也不容樂觀，上百家房地產企業(yè)由于資金鏈斷裂，宣布破產。在此情況下，鑒于承包人作為持票人享有行使追索權或者主張工程款的選擇權，為更好維護承包人權益，建議承包人選擇基于建設工程施工合同主張工程款及建設工程價款優(yōu)先受償權。此外，在發(fā)包人要求以商票方式支付工程款時，承包人應避免與發(fā)包人約定“商票出具后視為工程款已支付”等消滅工程款請求權的條款，或者要求發(fā)包人出具關于商票到期無法承兌后可繼續(xù)向其主張工程款和工程款優(yōu)先受償權的承諾函。
撰稿人：王佩瑤（高級合伙人） 劉宣辰（執(zhí)業(yè)律師）
稿件來源：海普睿誠律師事務所建筑房地產業(yè)務部
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