一、“商票支付”的風(fēng)險(xiǎn)

(一) 商票無(wú)法承兌

用商業(yè)承兌匯票支付工程款，會(huì)產(chǎn)生哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？看完直接收藏了，商業(yè)承兌匯票有可能出現(xiàn)無(wú)法承兌的情況，存在著很大的風(fēng)險(xiǎn)。所以本文僅討論商業(yè)承兌匯票支付的風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)，本文中的“商票”僅指“商業(yè)承兌匯票”。

商業(yè)承兌匯票是以承兌人的信用作為擔(dān)保，那么就有可能出現(xiàn)到期無(wú)法承兌的情況。根據(jù)搜狐網(wǎng)、網(wǎng)易財(cái)經(jīng)、證券時(shí)報(bào)網(wǎng)多家網(wǎng)站報(bào)道，云南銅業(yè)(000878)12月28日發(fā)出晚間公告，截至2012年12月25日，云南銅業(yè)共持有逾期商業(yè)承兌票據(jù)5.58億元，并稱“上述商票事項(xiàng)對(duì)公司2012年度的業(yè)績(jī)情況可能會(huì)產(chǎn)生重大影響，但在催收、訴諸法律手段和與年審會(huì)計(jì)師確認(rèn)未有結(jié)果前，公司難以準(zhǔn)確判斷損失情況”。所以對(duì)于施工單位來說，若接受建設(shè)單位以商票支付工程款，應(yīng)審核承兌企業(yè)的信用及支付能力，避免出現(xiàn)商票無(wú)法承兌的情況。

(二) 喪失優(yōu)先受償權(quán)

根據(jù)《合同法》第286條及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》規(guī)定，施工單位在建設(shè)單位欠付工程款時(shí)，對(duì)建設(shè)工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)，優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。若結(jié)算后，建設(shè)單位以商票支付工程款，施工單位很可能喪失優(yōu)先受償權(quán)，理由如下：

一是商票本身存在一定的付款期限，最長(zhǎng)為一年，再加上結(jié)算期限，一般來說就會(huì)超過六個(gè)月。若商票無(wú)法承兌，施工單位再向建設(shè)單位索要工程款時(shí)，就已經(jīng)超過了優(yōu)先受償權(quán)的期限。關(guān)于商票的付款期限，《支付結(jié)算辦法》第87條規(guī)定，商業(yè)匯票的付款期限，最長(zhǎng)不得超過６個(gè)月；《電子商業(yè)匯票業(yè)務(wù)管理辦法》第13條規(guī)定，電子商業(yè)匯票的付款期限自出票日起至到期日止，最長(zhǎng)不得超過1年。

二是當(dāng)建設(shè)單位以商票的方式支付工程款后，在沒有特別約定的情況下，建設(shè)單位已經(jīng)完成了工程款的支付，施工單位與建設(shè)單位之間變成了票據(jù)關(guān)系。若商票到期無(wú)法承兌，施工單位只能追究建設(shè)單位票據(jù)無(wú)法承兌的責(zé)任，而不能依據(jù)建設(shè)施工合同向建設(shè)單位索要工程款，也就喪失了優(yōu)先受償權(quán)。

因此，若施工單位接受建設(shè)單位以商票的方式支付工程款，極大可能喪失優(yōu)先受償權(quán)。

(三) 商票難以變現(xiàn)

商票難以變現(xiàn)的原因有三個(gè)，一是如上所述，商票存在一定的付款期，施工單位需要等商票到期后去承兌；二是施工單位下游企業(yè)，如分供商，一般不會(huì)接受施工單位以商票的方式支付工程款，也就是說商票很難背書給下游單位，三是若施工單位在商票到期前很難辦理貼現(xiàn)，原因如下：

商票貼現(xiàn)是指，持票人將自己手中未到期的商業(yè)票據(jù)向銀行要求變成現(xiàn)款，銀行收進(jìn)這些未到期的應(yīng)收票據(jù)，按票面金額扣除貼現(xiàn)日以后的利息后支付現(xiàn)款給票據(jù)貼現(xiàn)企業(yè)。但是現(xiàn)實(shí)生活中，商票辦理貼現(xiàn)很難，因?yàn)楹芏嚆y行不接受商票貼現(xiàn)，再者即使辦理貼現(xiàn)，也需要承兌人的賬戶中有足額的資金才能辦理貼現(xiàn)，并且商票貼現(xiàn)的費(fèi)率很高。

二、如何識(shí)別“商票支付”

(一) 明示的“商票支付”

明示的“商票支付”即在合同文本中直接約定以商票的方式支付工程款。

(二) 暗示的“商票支付”

暗示的商票支付是指合同中并未明確約定“商票支付”條款，而是約定類似“承包人接受發(fā)包人一切的支付方式”的條款，在合同履行過程中，建設(shè)單位據(jù)此直接支付給施工單位商票。

(三) 被迫的“商票支付”

被迫的“商票支付”有兩種：一種是在施工過程中或者結(jié)算后，建設(shè)單位暫時(shí)沒有資金支付，但是在一段時(shí)間內(nèi)建設(shè)單位會(huì)有資金流入，建設(shè)單位提出以商票支付，商票到期后施工單位直接去承兌，支付商票類似一張“信用憑證”；另一種是建設(shè)單位沒有資金支付，但建設(shè)單位手中有其它單位的商票，可以背書給施工單位，以此作為工程款的支付。

三、商票支付相關(guān)案例解讀

(一) 中建某局訴某投資公司票據(jù)付款請(qǐng)求權(quán)糾紛一案

基本案情：2017年1月，中建某局與案外人大慶公司簽署《關(guān)于大慶某項(xiàng)目竣工結(jié)算尾款支付的會(huì)議紀(jì)要》，確認(rèn)大慶公司在2017年1月25日前以商業(yè)承兌匯票的形式支付給中建某局4850萬(wàn)元，承兌期限為6個(gè)月，如商業(yè)承兌匯票到期未能承兌，則應(yīng)自承兌期限屆滿之日起支付按年利率12%計(jì)算的延期利息。基于此，作為大慶公司的關(guān)聯(lián)公司即某投資公司向中建某局出具了5張電子商業(yè)承兌匯票。上述匯票到期后，原告提示付款，但被告僅于2017年9月14日兌付了金額為890萬(wàn)元的匯票，而未履行其余4張匯票的付款義務(wù)，余額始終不足以兌付其余票據(jù)款3960萬(wàn)元。

裁判結(jié)果：某投資公司支付中建某局3960萬(wàn)元及逾期付款利息。

(二) 混凝土公司訴中建某局定作合同糾紛一案

基本案情：2014年，混凝土公司、中建某局簽訂《商品混凝土供貨合同》，約定混凝土公司為中建某局承建的某項(xiàng)目定作混凝土，在過程中混凝土公司起訴要求中建某局支付工程進(jìn)度款，雙方自愿協(xié)商同意相關(guān)付款由中建某局以電子商票方式支付，商票貼息部分全部由中建某局承擔(dān)，貼息以混凝土公司提供的貼息憑證為準(zhǔn)。后該案調(diào)解。在合同履行完畢后，雙方對(duì)于貼息費(fèi)用及應(yīng)付工程款存在爭(zhēng)議，故混凝土公司起訴。

裁判結(jié)果：中建某局支付混凝土工程款及貼息費(fèi)用。關(guān)于貼息部分的裁判理由：關(guān)于貼息損失問題，根據(jù)另案調(diào)解筆錄記載，雙方自愿協(xié)商同意相關(guān)付款由中建某局以電子商票方式支付，商票貼息部分全部由中建某局承擔(dān)，貼息以混凝土公司提供的貼息憑證為準(zhǔn)，現(xiàn)混凝土公司提供了兌付匯票時(shí)產(chǎn)生貼現(xiàn)利息合計(jì)依據(jù)，并要求中建某局承擔(dān)該部分費(fèi)用，符合雙方約定或交易習(xí)慣，本院依法予以支持。

筆者解讀：這兩個(gè)案件事實(shí)極為簡(jiǎn)單，都是明確的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但這兩個(gè)案件中有很多地方值得研究，筆者僅就商票支付問題提示以下三點(diǎn)：

一是在施工單位在接受商票支付工程款時(shí)，最好明確約定到期無(wú)法承兌的違約責(zé)任或者延期付款利息。在第一個(gè)案件中，中建某局接受投資公司以商票支付工程尾款時(shí)，即約定了在到期無(wú)法承兌時(shí)按年12%支付逾期付款利息。約定違約責(zé)任可以在商票無(wú)法承兌時(shí)，更好的維護(hù)自身權(quán)益。

二是在接受商票支付工程款時(shí)，若商票由第三方開具，應(yīng)約定在商票無(wú)法兌付時(shí)，施工單位有權(quán)要求建設(shè)單位繼續(xù)支付工程款并承擔(dān)違約責(zé)任。如第一個(gè)案件中，設(shè)想若投資公司在判決后仍無(wú)法支付，那么施工單位也難以要求建設(shè)單位支付，所以在商票由第三方出具時(shí)應(yīng)約定無(wú)法兌付時(shí)建設(shè)單位繼續(xù)支付工程款的責(zé)任。

三是要明確貼現(xiàn)費(fèi)用的承擔(dān)。案例2中，中建某局向混凝土公司開具商票，并自愿承擔(dān)貼現(xiàn)費(fèi)用，但混凝土公司貼現(xiàn)后，中建某局又拒不支付貼現(xiàn)費(fèi)用，后法院判決中建某局支付貼現(xiàn)費(fèi)用。為了防止雙方就貼現(xiàn)費(fèi)用爭(zhēng)議，企業(yè)在約定以商票支付款項(xiàng)時(shí)，應(yīng)對(duì)貼現(xiàn)費(fèi)用約定明確。

四、“商票支付”風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)

上文說到，接受商票支付對(duì)于施工企業(yè)的影響主要有三點(diǎn)：一是無(wú)法承兌，二是喪失優(yōu)先受償權(quán)，三是難以變現(xiàn)。筆者從七個(gè)方面闡述如何應(yīng)對(duì)上述風(fēng)險(xiǎn)。

(一) 不接受商票支付

應(yīng)對(duì)商票支付風(fēng)險(xiǎn)最直接、最徹底的辦法就是不接受商票支付，但是由于建設(shè)單位和施工單位地位不對(duì)等，施工單位一般只有在以下情況才能不接受商票支付。

1. 沒有約定商票支付

沒有約定商票支付即在合同中沒有約定商票支付工程款，若建設(shè)單位提出以商票支付工程款，施工單位有權(quán)不接受。

2. 商票約定不明

商票約定不明是指在合同中約定了以商票支付工程款，但是對(duì)于出票人、承兌人未明確約定。根據(jù)《民法典》第510條規(guī)定，合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。第511條規(guī)定，履行方式不明確的,按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。以此可以判斷出，對(duì)于建設(shè)工程來講，有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式是建設(shè)單位按期足額支付工程款。若建設(shè)單位支付的商票的出票人、承兌人非建設(shè)單位，為資信較差的企業(yè)，施工單位也有權(quán)不接受商票，要求建設(shè)單位直接支付工程款。

3. 承兌人喪失商業(yè)信用

承兌人喪失信用是指建設(shè)單位已經(jīng)開具的商票不能承兌或者出現(xiàn)了其它喪失商業(yè)信用的情形，如：（1）被列為失信被執(zhí)行人；（2）符合《民法典》527條規(guī)定的四種情形：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

(二) 有條件接受商票

有條件接受商票是指在合同中未約定商票支付，但是為了施工單位自身利益或者避免建設(shè)單位與施工單位關(guān)系決裂，而不得不在一定條件下接受商票。在這種情形下，施工單位可以采取以下措施避免風(fēng)險(xiǎn)。

1. 支付資金成本

履約過程中建設(shè)單位提出以商票支付工程款，很大原因是由于建設(shè)單位無(wú)法及時(shí)支付工程款，從合同本身來說，是建設(shè)單位違約，是要求施工單位墊資施工。那么，作為守約方的施工單位，有權(quán)要求建設(shè)單位支付自己所承擔(dān)的資金成本。

2. 更改合同條件

在過程中建設(shè)單位提出以商票支付工程款，一般是由于建設(shè)單位短期內(nèi)沒有現(xiàn)金支付工程款，是建設(shè)單位有求于施工單位。因此，施工單位應(yīng)抓住機(jī)會(huì)，要求更改合同中對(duì)自身不利的事項(xiàng)，從而平衡商票支付風(fēng)險(xiǎn)。

3. 要求提供擔(dān)保

在過程中建設(shè)單位提出以商票支付工程款，施工單位應(yīng)核實(shí)建設(shè)單位資信情況，若發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位資信情況不良時(shí)，應(yīng)要求建設(shè)單位提供擔(dān)?；蛘咭蟮谌藫?dān)保，以此來確保商票可以承兌或者可以通過其它方式回收工程款。

(三) 分?jǐn)偵唐背杀?/span>

分?jǐn)偵唐背杀臼侵甘┕挝粦?yīng)與建設(shè)單位就商票支付進(jìn)行談判，要求建設(shè)單位承擔(dān)或者分?jǐn)偵唐背杀?。商票成本分為兩塊，一是資金成本，即商票到期付款前，施工單位承擔(dān)的資金成本；二是貼現(xiàn)成本。

(四) 商票風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁

商票風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁是指在合同中約定了以商票支付工程款時(shí)，施工單位應(yīng)提前策劃，在分供招標(biāo)階段即設(shè)置商票支付分供單位工程款條款，將商票背靠背轉(zhuǎn)移給分供單位，將商票風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給分供單位。

(五) 約定無(wú)法承兌的違約責(zé)任

建設(shè)單位提出以商票支付工程款時(shí)，施工單位應(yīng)與建設(shè)單位約定商票無(wú)法承兌的違約責(zé)任，違約責(zé)任包含兩塊：一是約定商票無(wú)法承兌時(shí)建設(shè)單位應(yīng)支付逾期付款利息，二是在商票無(wú)法承兌時(shí)施工單位有權(quán)要求建設(shè)單位繼續(xù)支付工程款。

(六) 保留索要工程價(jià)款和要求承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的選擇權(quán)

根據(jù)《票據(jù)法》第61條第1款規(guī)定：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對(duì)背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)”。所以在商票無(wú)法承兌時(shí)，施工單位可以向出票人行使追索權(quán)。

若商票出票人和承兌人都非建設(shè)單位，是建設(shè)單位關(guān)聯(lián)公司時(shí)。施工單位應(yīng)和建設(shè)單位約定，在商票無(wú)法承兌，施工單位有權(quán)選擇要求建設(shè)單位繼續(xù)工程款或者要求承兌人繼續(xù)承兌。

(七) 保留工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)

上述說到，在現(xiàn)行法律規(guī)定下，優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。在此規(guī)定下，為保護(hù)施工單位的優(yōu)先受償權(quán)筆者給出以下幾種建議：

1. 縮短商票付款期

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》的規(guī)定，施工單位行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程款之日起六個(gè)月。而商票的付款期限是由建設(shè)單位和施工單位約定的，那么若是商票付款期短于6個(gè)月，在商票無(wú)法承兌的情況下且約定了無(wú)法承兌時(shí)建設(shè)單位繼續(xù)支付工程款，施工單位仍可以行使優(yōu)先受償權(quán)。

2. 約定商票期滿之日為工程款應(yīng)當(dāng)給付之日

施工單位和建設(shè)單位可以約定以商票付款期滿之日為建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日，即將建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)給付工程款之日延后。以此保證施工單位在商票無(wú)法承兌時(shí)，仍有權(quán)要求建設(shè)單位支付工程款并享有優(yōu)先受償權(quán)。

3. 約定無(wú)法承兌時(shí)繼續(xù)支付工程款

施工單位和建設(shè)單位可以約定在商票無(wú)法承兌時(shí)，建設(shè)單位應(yīng)繼續(xù)支付工程款。上述說到，施工單位在接受商票后喪失優(yōu)先受償權(quán)的另一個(gè)理由是在接受商票后，建設(shè)單位已經(jīng)履行完對(duì)工程款的支付義務(wù)，施工單位與建設(shè)單位之間是票據(jù)關(guān)系。因此，施工單位在接受商票時(shí)應(yīng)與建設(shè)單位約定，在商票無(wú)法承兌時(shí)，建設(shè)單位應(yīng)繼續(xù)履行支付工程款的義務(wù)，以此保證施工單位能享有優(yōu)先受償權(quán)。

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